by J Fathally · 2012 · Cited by 2 —
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Les principes du droit international musulman et la protection des populations civiles en cas de conflits armés : convergence. Jabeur Fathally Thèse de doctorat soumise à la Fa culté des études supérieures et postdoctorales de Faculté de droit © Jabeur Fathally, Ottawa, Canada, 2012.
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i TABLES DES MATIÈRES LISTE DES ANNEXES .. .. .. xi LISTES DES TABLEAUX ET DES CARTES .. .. .. xi i RÉSUMÉ .. .. .. .. . xiv DÉDICACE .. .. .. .. xvi REMERCIEMENTS .. .. .. . xvii LISTE DES ABRÉVIATIONS .. .. .. . xix INTRODUCTION .. .. .. . 1 1. CONSIDÉRATIONS GÉNÉRALES .. .. . 1 2. CONSIDÉRATIONS PROPRES AU DROIT INTERNATIONAL HUMANITAIRE ET AU DROIT MUSULMAN .. .. . 4 3. PROBLÉMATIQUE ET INTÉRÊT DU SUJET .. .. 7 4. ASPECTS MÉTHODOLOGIQUES ET ÉTAT DE LA QUESTION . 13 NOTE SUR LA TRANSLITÉRATION DES TERMES ARABES .. .. 23 PARTIE INTRODUCTIVE: CADRE GÉNÉRAL DU DROIT INTERNATIONAL MUSULMAN .. .. .. . 24 CHAPITRE 1 : Nature et sources du droit musulman .. .. 24 Se ction 1 : Aperçu historique .. .. .. 25 Section 2 : Les sources du droit musulman .. .. . 29 Sous – section 1 : Les sources sacrées .. .. .. 29 A : Le Coran ou le livre sacré des musulmans .. 2 9 B : La Sunna ou la tradition du prophète .. .. 31 Sous – section 2 .. 32
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ii A : Le consentement unani me de la communauté musulmane ou .. 32 B : Le ou la déduction par analogie .. .. .. 35 C : ou la jurisprudence .. .. .. 36 D : Al – ou la loi comme source moderne du droit musulman .. 36 Section 3 : Al – ou les écoles juridiques musulmanes .. .. 38 Sous – section 1 : Les quatre grandes écoles sunnites .. 41 A anafite .. .. .. 41 B .. .. .. 42 C .. .. .. . 43 D .. .. .. .. 45 Sous – section 2 : Les principales écoles chii tes .. .. . 46 A .. .. . 47 B : Les autres écoles chiites .. .. .. 48 CHAPITRE 2 : La conception musulmane des relations internationales . 49 Section 1 : Essence et développement du s .. .. . 49 Section 2 : La signification de la division du monde en « – » et « – » . .. .. .. .. .. 52 Sous – section 1 : La maiso n de la paix ou « – » .. .. 53 Sous – section 2 : La maison de la guerre ou « – » .. 53 Sous – section 3 : La maison du pacte ou « – ou al – » .. .. 54
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iii Section 3 : La place de la binarité classique dans la pratique des États islamiques contemporains .. .. .. .. 58 Sous – section 1 : La pratique des États musulmans contemporains .. 58 Sous – section 2 : Ad .. .. 59 PREMIÈRE PARTIE : DE LA BINARITÉ GUERRIÈRE DU JIHA D ARMÉS .. .. .. .. .. 62 CHAPITRE 1 : La confirmation de la nature défensive du jiha d la binarité guerrière .. .. .. . 63 Section 1 : La signification du .. .. 63 Section 2 : La conception musulmane de la légitime défense .. .. 7 1 Sous – section 1 : La légitime défense musulmane comme droit inhérent à la communauté musulmane .. .. .. 71 Sous – s ection 2 : Les interventions humanitaires comme partie intégrante de la légitime défense musulmane .. .. .. .. 74 Section 3 : La confirmation de la nature défensive du musulman . 80 Sous – section 1 musulmanes .. .. .. .. 81 A : La confirmation de la vocation défensive du par l malékite 81 B : La confirmation de la vocation défensive du par l hanafite .. 83 C : La confirmation de la vocation défensive du par l c haféite .. 84 D : La confirmation de la vocation défensive du par l hanbalite 85 E : La confirmation de la v ocation défensive du par les écoles chiites 86
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iv Sous – section 2 : La confirmation de la légitimité de la guerre défensive dans la pensée juridique musulmane depuis la Renaissance ou la Nahd .. .. 88 A : La confirmation du défensif dans la doctrine juridique dite de la « » . .. .. .. 89 B : La confirmation du défensif dans la doctrine juridique du XX ème siècle . 93 CHAPITRE 2 : La délégitimation de la doctrine du offensif .. .. 105 Section 1 : La binarité guerrière ou le offensif dans la littérature juridique musulmane et orientaliste .. .. .. 105 Sous – section 1 : Le offensif dans la doctrine juridique classique .. 105 A: – .. .. 107 B: – .. .. 108 C: .. 109 Sous – section 2 : Le offensif depuis le XX ème siècle .. . 114 Section 2 : Les limites doctrinales et pratiques de la doctrine de la guerre offensive et de la binarité guerrière .. .. .. . 120 Sous – .. 124 Sous – section 2 : La tolérance religieu se dans la pratique du prophète .. 130 A : Le statut des d .. .. . 134 B : Les sauf – conduits ou les .. .. .. 137 C : Le respect des relations diplomatiques .. .. . 138 Sous – section 3: Les bienfaits de la démocratie occidental e et la consécration de la liberté religieuse .. .. .. . 141
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v CHAPITRE 3 .. 150 Section 1 : Dunant le musulman .. 150 Section 2 : Un effort de rationalisation : de la guerre recours à la force .. .. .. .. 156 Sous – section 1 force 156 Sous – section 2 : Le XX ème . 160 Sous – sect ion 3 : Les cas exceptionnels de recours à la force .. . 163 A : Les actions de maintien de la paix .. .. .. 163 – mêmes .. 166 Section 3 : Un effort de collaboration 172 Sous – section 1 . 174 A e conflit armé international .. 174 B : Le rôle des juristes musulmans dans la qualification des conflits armés internationaux .. .. .. . 178 Sous – section 2 : Contribution musulmane à la détermination des a spects factuels des conflits armés non – internationaux .. .. . 185 A . 185 B : Le rôle des juristes musulmans dans la qualification des c onflits armés non – internationaux .. .. .. . 191 1 fitnah » .. .. . 191 2 : Les juristes musulmans comme principaux rédacteurs du Protocole II . 196
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vii Sous – section 2 : La contribution chr étienne .. .. . 229 Sous – section 3 : Le principe de distinction 232 Sous – section 4 : Le principe de distinction dans les Conventions de Genève et leurs protocoles additio nnels de 1977 .. .. . 235 CHAPITRE 2 : Ressemblances au niveau du régime de protection générale . 241 Section 1 : La protection des populations civiles contre les effets des hostilités 242 Sous – section 1 : La prohibition des attaques illicites .. .. 242 A .. .. 243 B .. .. 249 C .. .. 255 Sous – section 2 dommageables aux civils .. .. .. 262 A : La perfidie .. .. .. . 262 B non discriminatoires .. .. .. . 267 Section 2 : Les garanties fondamentales .. .. . 278 Sous – section 1 .. 280 A : Le droit à la vie en droit musulman .. .. 280 1 ticipent aux hostilités .. . 285 2 et nécessaire .. 286
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viii 3 qui se trouvent parmi les combattants mais non nécessaire .. 287 B humanitaire .. .. .. .. 287 S ous – section 2 et des traitements inhumains .. 292 A : La torture est une pratique ignoble en droit musulman .. .. 292 B : La torture est une pratique inhumaine et un cri me de guerre en droit international humanitaire .. .. . 294 Sous – section 3 .. . 298 A droit musulman .. .. .. .. 299 B humanitaire .. .. .. .. 305 CHAPITRE 3 : Ressemblances au niveau des régimes de protection propres à certaines catégories d e personnes .. .. 309 Section 1 : Une approche sexo – spécifique partagée .. 309 Section 2 : La protection des femmes, des enfants et des vieillards en droit musulman .. .. .. . 313 So us – section 1 : Le statut des femmes, des enfants et des vieillards en droit musulman . .. .. .. .. 314 Sous – section 2 : Protection quasi – absolue en cas de conflit armé .. .. 321 A inte aux femmes, aux enfants et aux vieillards .. .. .. 321
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ix 1 : Les fondements coraniques .. .. . 321 2 : Les fondements tirés de la Sunna .. .. 323 3 : Les arguments tiré et de la raison .. 325 4 : La pratique des premiers Califes .. .. . 326 B : Les protections accordées aux femmes, enfants et vieillards musulmans 328 Secti on 3 : La confirmation des protections accordées aux femmes, aux enfants et aux vieillards par le droit international humanitaire contemporain .. . 336 Sous – section 1 : Régime spécial de protection accordé aux femmes 337 A : Les protections propres aux femmes en général .. . 337 B : Les protections propres à la femme mère .. .. 340 Sous – section 2 : Les protections propres aux enfants en droit inte rnational humanitaire .. .. .. .. 342 A : Le régime de protection spéciale dans les Conventions de Genève de 1949 et leurs Protocoles additionnels de 1977 .. .. .. 343 B : La consolidation du régime spécial de pro tection accordée aux enfants .. 345 CHAPITRE 4 : Des protections insuffisantes face aux « idéologies anti – civiles » ou binarité guerrière .. .. 352 Section 1 : Le concept des «idéologies anti – civiles» .. .. 352 Section 2 : Les aléas des nécessités militaires .. .. . 355 Section 3: La protection des civils dans les «guerres asymétriques» .. . 361 Sous – section 1 suffisance des protections dans les conflits armés internationaux .. .. .. .. .. 363
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x A .. .. 363 B : Le conflit armé en Afghanistan .. .. . 373 Sous – sec tion 2 – internationaux .. .. .. .. 380 A: Le conflit armé en Somalie .. .. .. 380 B : Le conflit armé au Darfour soudanais .. .. 384 CONCLUSION DE LA DEUXIÈME PARTIE .. .. .. 38 9 CONCLUSION GÉNÉRALE .. .. .. .. 39 1 BIBLIOGRAPHIE .. .. .. .. 40 9 ANNEXES .. .. .. .. . 46 5
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